2013年5月，無錫市北塘區人民檢察院對無錫市南長區人民法院的民事判決作出提請抗訴報告書。抗訴報告書認為，以無錫市北塘區人民法院的刑事判決作為新的證據，足以推翻無錫市南長區人民法院的民事判決。上海刑事案件律師為您解答一下相關的情況。

應認定房產過戶登記、貸款抵押合同無效為由，提請無錫市人民檢察院抗訴。后無錫市人民檢察院就本案向無錫市中級人民法院提起抗訴。抗訴后，無錫市中級人民法院將案件發回無錫市南長區人民法院再審，該院再審查明的事實與一審查明事實一致，維持原判。后陳某不服，向無錫市中級人民法院上訴，無錫市中級人民法院二審再審后仍維持原判。

　　本案帶來的爭議問題主要有三個。第一，工商銀行無錫支行對涉案房屋行使抵押權是否構成善意取得？二、無錫工行與劉簽訂的借款合同是否合法有效？第三，早先的民事判決的效力是否受到后來的刑事判決的影響？第二，房地產貸款詐騙罪中第三人(銀行)取得的抵押權的性質。

　　在刑民交叉分析案件中，如果一個行為人的行為被認定為網絡犯罪，比如本案中張某的行為被認定為企業貸款詐騙罪，此時，張某用于騙取貸款的房屋已抵押給商業銀行，那么，銀行發展對于我國此種抵押制度是否可以構成善意取得？

　　從《物權法》第106條可以看出，善意取得一般物權有四個構成要件：

　　（1）行為人無權處分該財產；

　　（2）受讓人善意接受該財產；

　　（3）相應的對價；

　　（4）已按照法律規定登記（不動產）或交付（動產）。

　　由于擔保物權相對于一般物權的特殊性，根據《物權法》第172條和《擔保法》第5條的規定，擔保物權具有從屬關系，擔保合同（條款）是否有效。它還取決于主合同，即主索賠的有效性。因此，擔保物權善意取得也具有第五要素，即主合同的效力。由于不動產價值較高，涉及的利益較大，不動產的轉讓和取得由國家土地或房屋管理部門登記，登記后具有公示和公信的效果。

　　當事人變更物權時，以法律規定的方式公告的，法律賦予物權變動的完全效力，即使公告有瑕疵，善意受讓人基于公告的信賴，也沒有義務返還。仍然可以獲得產權。該制度的初衷是為了保護交易的動態安全，保護善意的第三方。夫妻或家庭成員共同擁有一套房地產，但僅以一方名義登記，一方擅自處分該普通房地產并辦理登記，存在善意取得房地產的一般情況。善意第三人可以取得該財產的物權。

　　在這種情況下，銀行是否善意取得抵押權并不是上述實踐中的一般情況。

　　1、無權處置。本案中，劉是否構成無權處分？所謂無權處分，是指行為人沒有處分權但處分了相應的物權，此處指的是抵押權。劉是否構成無權處分有待商榷:一是劉是否有“無權”，二是抵押權是否有效。關于“無權”問題，從本案可以看出，鄧偽造材料騙取財產過戶到自己名下的行為是無效的。鄧無法取得該房產的所有權，將該房產出售給劉，劉無權處分該房產，劉也未支付對價。因此，不言而喻，劉并非善意取得，劉無權處分。

　　2、對價。本案中，銀行發展取得抵押權是否可以存在一定對價當無爭議，抵押權是為擔保公司債務的履行，債務人企業或者通過第三人不轉移以及財產的占有，將該財產抵押給債權人的，債務人不履行合同到期債務問題或者沒有發生相關當事人之間約定的實現抵押權的情形，債權人有權就該財產保護優先受償的權利。銀行放貸能力作為其取得抵押權的對價。

　　3、不動產登記。本案中，雙方簽訂抵押合同后，涉案財產也已辦理抵押登記。

　　4、二手貨。此案中的另一個爭論點是，銀行是否出于善意。所謂“誠實信用”，主要是指不知情時，行為人為某一民事行為存在某種足以影響行為法律效力的心理狀態。

　　在決定這種“心理狀態”時，應考慮以下因素: 第一，受讓人是否有義務透過其專業知識和對轉讓人的了解，“知道”受讓人是否能夠判斷他的取得是出於善意; 第二，如果受讓人知道他取得該項物品的價格與實際價值有很大差異，受讓人是否付出了合理的代價，可視為出於“惡意”行為。

　　最后，上海刑事案件律師覺得，應考慮交易地點是否合理。在這種情況下，銀行作為一家專業性強、法律義務高于普通人的金融機構，應履行盡職調查義務，但審查應限于正式審查，銀行只需按照法定程序審查抵押貸款的必要材料，并核實其真實有效性。在這種情況下，銀行已經審查了房產證，并迅速前往房產局辦理抵押登記，根據登記的可信度，銀行應被視為誠信。