案例：賈某，某國有公司副總經理；彭某某，某市政府副市長；趙某，某私營公司老板。2016年2月，趙某找到賈某，請求他尋找關系，幫助承接B省C市的一個市政項目，表示事后會給予利益。賈某遂找到同學彭某某，向他提出幫趙某承包工程，并表示趙某將給予收益費，彭某某同意。2016年5月，彭某某向下屬有關部門領導打招呼，安排與趙對接項目，隨后趙某成功中標項目。2016年12月，賈某從趙那里收取現金300萬元。經與彭某某協商，賈某獲得100萬元，彭某某獲得200萬元。

　　本案中，賈某收受現金100萬元的行為該如何定性？

　　第一種意見認為：賈某作為在國有企業中從事公務的人員，以國家工作人員論，其利用職權或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員彭某某職務上的行為，為請托人趙某謀取了不正當利益，并收受趙某財物，構成斡旋受賄罪。

　　第二種意見認為：賈某與彭某某系同學關系，屬關系密切的人，賈某向國家工作人員彭某某轉達了請托事項，并通過彭某某職務上的行為為請托人趙某謀取了不正當利益，收受趙某財物，賈某構成利用影響力受賄罪。

　　第三種意見認為：賈某向國家工作人員彭某某介紹賄賂，在趙某與彭某某之間進行撮合，促使行賄與受賄犯罪得以實現，賈某構成介紹賄賂罪。

　　第四種意見認為：賈某與國家工作人員彭某某事前通謀，由彭某某利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有，賈某構成受賄罪共犯。
 

　　通過以上分析，上海刑事律師同意第四種意見。

　　一、賈某不構成斡旋受賄罪

　　斡旋受賄罪是指國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取或收受請托人財物。其中“利用本人職權或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務上雖然沒有隸屬、制約關系，但是行為人利用了本人職權或者地位產生的影響和一定的工作聯系，如單位內不同部門的國家工作人員之間，上下級單位沒有職務上隸屬、制約關系的國家工作人員之間，有工作聯系的不同單位的國家工作人員之間等。而本案中，賈某、彭某某分別在不同省份工作，彼此間也沒有工作聯系，賈某利用的主要是同學關系這一“非權力性影響力”請彭某某幫忙，不符合斡旋受賄罪中的“利用本人職權或者地位形成的便利條件”構成要件，故不構成斡旋受賄罪。
 

　　二、賈某不構成介紹賄賂罪

　　在介紹賄賂罪中，行為人僅是在行賄、受賄雙方之間充當“掮客”，目的就是通過自己的居間溝通、撮合，促成行賄、受賄結果的實現。介紹賄賂人一般不依附于行賄或受賄任何一方，不參與實施行賄、受賄犯罪的實行行為，只是為行賄、受賄雙方的溝通交流創造條件、傳遞信息。而本案中，賈某與彭某某在謀利事項、收受財物等方面相互溝通、謀劃，在取得賄賂后與彭某某共同占有，故不構成介紹賄賂罪。
 

　　三、賈某不構成利用影響力受賄罪

　　利用影響力受賄罪的一種情形是國家工作人員近親屬或其他與其關系密切的人，在與國家工作人員沒有通謀的情況下，轉達請托事項，通過國家工作人員的職務行為為請托人謀取不正當利益，背著國家工作人員索取或收受請托人財物。在利用影響力受賄罪的情形中，國家工作人員處于被利用地位，不具有共同索取或收受他人財物的故意。而本案中，賈某接受趙某請托后找到彭某某，把請托事項以及好處費的許諾告知了彭某某，雙方存在通謀；且賈某也非背著彭某某單獨收受財物，彭某某參與其中，二人商議分贓，故賈某不構成利用影響力受賄罪。

　　四、賈某構成受賄罪共犯

　　2003年《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》中規定，“近親屬以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，構成受賄罪共犯”。2007年《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）中規定，“特定關系人以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處”。
 

　　索引：根據《意見》第十一條規定，“特定關系人”是指與國家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關系的人。本案中，賈某、彭某某系同學，沒有共同利益關系，屬近親屬、特定關系人以外的其他人。關于“通謀”要件，包括謀利和收受財物兩個構成要素，可以在事前也可以在事中，行為人主觀上知道國家工作人員為請托人的具體謀利事項（而不能僅是抽象地認為請托人有求于國家工作人員），且要知道請托人給予的財物是謀利行為的對價。本案中，彭某某為趙某提供幫助前，賈某、彭某某二人已經就謀利事項、收受財物進行商量、謀劃，并達成合意；彭某某利用職務上的便利，通過給下屬部門領導打招呼，為趙某承攬市政項目工程提供了幫助。在賈某從趙某處收取300萬元后，二人也是共同占有。綜上所述，賈某上述行為與彭某某構成共同受賄犯罪，其雖僅分得100萬元，但受賄數額以共同受賄的300萬元論。
 

　　斡旋受賄罪處罰標準: 

　　對斡旋受賄罪以受賄論處，即依照受賄罪處罰規定處罰：

　　①、個人受賄數額≥10萬元的處10年以上有期徒刑，可以并處沒收財產；情節特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產。

　　②、5萬元≤個人受賄數額<10萬元的處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產；情節特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產。

　　③、5千元≤個人受賄數額<5萬元的處1～7年有期徒刑，情節嚴重的，處7～10年有期徒刑。

　　5千元≤個人受賄數額<1萬元，犯罪后有悔改表現，積極退贓的，可以減輕或者免于刑事處罰，由其所在單位或者上級機關給予行政處分。

　　④個人受賄數額<5千元，情節較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節較輕的，由其所在單位或者上級機關給酌情予行政處分。     上海刑事律師事務所