【案情摘要】

　　小毛特別喜歡打麻將，一有時間就喜歡叫幾個朋友一起玩。尤其是現(xiàn)在有了哈靈麻將線上平臺，打起來就更容易了。不巧的是，2020年疫情期間，他在家出不了門，便在哈靈麻將平臺上打麻將，結果被公安機關傳喚到派出所訊問，并以賭博為由給予三日治安拘留的行政處罰。小毛一點也想不通，打幾牌麻將怎么就違法了呢?

　　【法理分析】

　　我國歷來將賭博作為擾亂社會治安的重點領域進行打擊，每隔幾年公共開展打擊黃賭毒的專項活動。對于賭博人員，輕者給予治安處罰，重者給予刑事處罰。但也不是不分青紅皂白一律都打，根據(jù)法律規(guī)定，帶有少量財物輸贏的娛樂活動，不予處罰。那么，怎么算娛樂活動，怎么又算違法犯罪呢?

　　根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，公安部《關于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》，以及上海市公安局《關于對部分違反治安管理行為實施處罰的裁量基準》等規(guī)定：

　　不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰。

　　什么是賭資呢?賭資指用作賭注的款物、換取籌碼的款物以及通過賭博贏取的款物。賭資可以是通用貨幣，也可以是其它物品。在無法查清參賭人員的賭資數(shù)額時，可以用查獲的總金額除以參賭人數(shù)來計算。

　　認定是否構成賭博違法犯罪行為，主要考量的是賭資金額大小、抽頭漁利性質及大小、參與者關系、時間空間關系、主觀意愿等因素。如果賭資金額在200元以下，無論是在親屬之間還是陌生人之間都不應當認定為違法犯罪;如果收取的只是固定的臺費、卡費，無論大小，也不應當認定為抽頭漁利，從而將參與者認定為賭博違法犯罪;如果參與者大多為親屬鄰居，發(fā)生在家里或者節(jié)假日，在賭資數(shù)額不過分高時，不應當認定為賭博違法犯罪;關于以營利為目的，主要指的是營利的非法性，要通過客觀行為去評價。像棋牌室，向參與者收取的固定服務費屬于正常的利潤，是允許的，因此開設棋牌室不構成賭博違法犯罪。

　　【結語】

　　上述案件中，小毛在疫情期間，因為出不了門便在手機上打哈靈麻將，體現(xiàn)的是打發(fā)時間、消遣的心態(tài);如果賭資數(shù)額也不大，不宜拔高認定為賭博行為，并給予治安處罰。小毛可以通過行政訴訟或者行政復議，要求撤銷行政拘留決定。